Capítulo 11 opções de ações

A vida de ações e títulos de uma empresa após a bancarrota do capítulo 11.

O pedido de proteção contra falência do capítulo 11 significa simplesmente que uma empresa está à beira da falência, mas acredita que ela pode mais uma vez se tornar bem-sucedida se tiver a oportunidade de reorganizar seus ativos, dívidas e negócios. Embora o processo de reorganização do capítulo 11 seja complexo e caro, a maioria das empresas, se tiver a opção, prefere o capítulo 11 a outras cláusulas de falência, como o capítulo 7 e o capítulo 13, que interrompem as operações da empresa e levam à liquidação total dos ativos aos credores. A apresentação para o capítulo 11 oferece às empresas uma última oportunidade para serem bem-sucedidas.

Noções básicas sobre o capítulo 11 falência.

Enquanto o capítulo 11 pode poupar uma empresa de declarar falência total, os acionistas e acionistas da empresa geralmente estão em uma situação difícil. Quando uma empresa solicita a proteção do capítulo 11, seu valor de ação normalmente cai significativamente conforme os investidores vendem suas posições. Além disso, pedir proteção contra falência significa que a empresa está em condições tão difíceis que provavelmente seria excluída das principais bolsas de valores como a Nasdaq ou a Bolsa de Valores de Nova York e listada novamente nas folhas cor-de-rosa ou no Over-The-Counter. Boletim Board (OTCBB).

Quando uma empresa que passa por um processo de falência é listada nas folhas cor-de-rosa ou OTCBB, a letra "Q" é adicionada ao final do símbolo de ticker da empresa para diferenciá-la de outras empresas. Por exemplo, se uma empresa com o símbolo ABC era colocada no OTCBB devido ao capítulo 11, seu novo símbolo seria ABCQ.

Sob o Capítulo 11, as corporações podem continuar as operações comerciais, mas o tribunal de falências retém o controle sobre decisões de negócios significativas. As empresas também podem continuar a negociar títulos e ações da empresa durante todo o processo de falência, mas são obrigadas a relatar o arquivamento na Securities and Exchange Commission dentro de 15 dias. Uma vez que a bancarrota do Capítulo 11 é apresentada, o tribunal federal designa um ou mais comitês encarregados de representar e trabalhar com credores e acionistas da corporação para desenvolver uma reorganização justa. A corporação, juntamente com os membros do comitê, cria um plano de reorganização que deve ser confirmado pelo tribunal de falências e acordado por todos os credores, obrigacionistas e acionistas.

Às vezes, após uma reorganização, uma empresa emitirá novas ações consideradas diferentes do estoque pré-reorganização. Se isso ocorrer, os investidores precisarão saber se a empresa deu aos seus acionistas a oportunidade de trocar o estoque antigo por novas ações, porque as ações antigas geralmente serão consideradas inúteis quando a nova ação for emitida.

Ao longo da duração da reorganização, os detentores de obrigações deixarão de receber pagamentos de cupão e / ou reembolsos de capital. Além disso, os títulos da empresa também serão rebaixados para títulos de grau especulativo, também conhecidos como junk bonds. Como a maioria dos investidores tem receio de comprar títulos podres, os investidores que quiserem vender seus títulos precisarão fazê-lo com um desconto substancial.

Após o processo de reorganização e dependendo dos termos ditados pelo plano de reestruturação da dívida, a empresa pode exigir que os investidores troquem seus títulos antigos por ações e / ou novos títulos. Essas novas emissões de ações e títulos representam a tentativa da empresa de criar um nível de endividamento mais administrável. (Para mais informações, consulte O que é um Rating de Crédito Corporativo? E Lixo Eletrônico: Tudo o Que Você Precisa Saber.)

Se o plano de reorganização falhar e os passivos da empresa começarem a exceder seus ativos, a falência é convertida em uma bancarrota do capítulo 7.

Como divisão de ativos difere ao abrigo do capítulo 7 falência.

Sob uma bancarrota do capítulo 7, todos os ativos são vendidos por dinheiro. Esse dinheiro é então usado para pagar as despesas legais e administrativas que foram incorridas durante o processo de falência. Depois disso, o dinheiro é distribuído primeiro aos detentores de dívida sênior e depois aos detentores de dívida sem garantia, incluindo os detentores de títulos. No evento extremamente raro de que ainda sobra dinheiro, o restante é dividido entre os acionistas.

Por outro lado, se o plano de reorganização for bem-sucedido e a empresa retornar a um estado de lucratividade, várias coisas poderão acontecer com os títulos ou ações de pré-reorganização dos investidores. No caso de títulos, os investidores podem ser obrigados a trocar seus títulos antigos por uma combinação de novos títulos ou ações, dependendo das condições exigidas pelo plano de reestruturação da dívida. Além disso, os pagamentos de cupom e principal dos novos instrumentos de dívida seriam retomados.

Acionistas, no entanto, tendem a não ter tanta sorte. Após a reestruturação, a empresa geralmente emite novas ações, fazendo com que as ações de pré-reorganização não tenham valor. Em alguns casos, os detentores de ações antigas podem trocar seus títulos por um valor descontado da nova ação, que é ditada pelo plano de reorganização.

Os acionistas perdem todo o seu patrimônio uma vez que a bancarrota do capítulo 11 é arquivada?

Quando uma empresa pede falência no Capítulo 11, a administração da empresa ainda é responsável pelas operações diárias. Dito isto, decisões de negócios significativas, especialmente aquelas relacionadas a títulos de dívida ou dívida, são enviadas para o tribunal de falências para aprovação.

Pedido de falência do capítulo 11.

Obtenção de proteção de bancarrota do capítulo 11 simplesmente significa que uma empresa está à beira da falência, mas acredita que pode mais uma vez se tornar bem sucedido se for dada uma oportunidade para reorganizar seus ativos, dívidas e assuntos de negócios. Embora o processo de reorganização do Capítulo 11 seja complexo e caro, a maioria das empresas (se tiver a opção) prefere o Capítulo 11 a outras disposições de falência, como o Capítulo 7 e o Capítulo 13, que interrompem as operações da empresa e levam à liquidação total dos ativos aos credores. A apresentação do Capítulo 11 oferece às empresas uma última oportunidade para ter sucesso.

Enquanto a empresa está no Capítulo 11, suas ações ainda terão valor, mas há um congelamento temporário. Embora o estoque seja excluído, a negociação no mercado de balcão (OTC) ainda pode ocorrer. Em outras palavras, o patrimônio que um corretor investiu na empresa não é avaliado em zero, mas seu valor real não pode ser facilmente determinado, pois as ações não são mais negociadas publicamente. Quando uma empresa que está em processo de falência é listada nas folhas cor-de-rosa ou OTCBB, a letra "Q" é adicionada ao final do símbolo de ticker da empresa para diferenciá-la de outras empresas.

Pedido de falência do capítulo 7.

Sob uma bancarrota do capítulo 7, todos os ativos são vendidos por dinheiro. Esse dinheiro é então usado para pagar as despesas legais e administrativas que foram incorridas durante o processo de falência.

Uma vez que uma empresa prossiga para pedir a bancarrota do Capítulo 7, os credores da empresa são pagos em uma ordem específica. Geralmente, os investidores ou credores são pagos na seguinte ordem:

Geralmente, pouco ou nada é deixado para os acionistas depois que os credores mais antigos são pagos.

O que acontece com os valores patrimoniais?

Quando uma corporação está à beira da falência, o valor de suas ações refletirá o risco de um Capítulo 11 se tornar um Capítulo 7.

Por exemplo, uma empresa negociada a US $ 50 pode negociar a US $ 2 por ação devido à especulação de falência. Se o Capítulo 11 for realmente arquivado, o preço das ações pode cair para 10 centavos. Este valor é composto pelo rendimento potencial que os acionistas podem receber após a liquidação e um prêmio baseado na possibilidade de que a empresa possa se reestruturar e começar a operar com sucesso no futuro. Os investidores privados podem comprar e vender essas ações de 10 centavos no mercado de balcão. O valor real não chega a zero, a menos que a probabilidade de reestruturação seja tão baixa que uma apresentação do Capítulo 7 seja certa.

No entanto, se a empresa se reestruturar e emergir do Capítulo 11 como uma organização melhorada, o preço de suas ações poderá subir para níveis mais altos do que os anteriormente observados.

Falência corporativa: o que todo investidor deve saber.

Às vezes, as empresas precisam pedir proteção contra falência, seja para reestruturar e reemergir sem dívidas, seja para encerrar as operações. Mas o que acontece com os interesses dos investidores quando as empresas de capital aberto vão à falência? Este artigo enfoca o que os investidores devem saber sobre a falência corporativa. Para mais informações, consulte o Capítulo 11 - Falências e Termos Básicos para Acionistas e Investidores.

Falência corporativa: o que acontece com a empresa?

Tal como acontece com a falência do consumidor, a falência relacionada a negócios é regida pela lei federal. O devedor, neste caso, uma corporação, arquiva a bancarrota do Capítulo 11 ou Capítulo 7, dependendo de sua capacidade financeira e perspectivas de recuperação. De acordo com o Capítulo 11, uma empresa reorganizará seus negócios à medida que tentar reduzir a dívida e retornar à lucratividade. Sob o Capítulo 7, uma empresa sai do negócio por completo e vende (ou "liquida") seus ativos remanescentes, usando os recursos para pagar as dívidas aos investidores, bem como aos credores.

Credores garantidos, cujo crédito normalmente é garantido por garantias, e outros investidores de baixo risco são aqueles que são pagos primeiro em uma falência corporativa. Além disso, os detentores de títulos geralmente são capazes de recuperar suas perdas muito melhor do que os acionistas. Enquanto os portadores de títulos têm garantia de retorno de seu investimento principal mais juros, os acionistas possuem um pedaço da empresa.

O que acontece com os títulos e ações da empresa?

Embora as ações de uma empresa provavelmente continuem sendo negociadas após um pedido de falência do Capítulo 11, ela frequentemente é retirada da Nasdaq ou da NYSE após não cumprir os padrões de listagem. Se o estoque for excluído de uma das principais bolsas, ele ainda poderá ser negociado no Pink Sheets ou no OTCBB. Na prática, as empresas geralmente sofrem um impacto significativo no valor de suas ações após um pedido de falência. Os investidores devem entender que as ações existentes de ações ordinárias em uma empresa que preenche o Capítulo 11 geralmente são canceladas, mesmo que a empresa emerja e retorne à lucratividade. Além disso, lembre-se de que os acionistas não receberão dividendos durante um processo de falência.

As ações ordinárias geralmente se diluem durante a falência, na melhor das hipóteses, mas talvez você possa trocar suas ações antigas por novas ações da empresa reorganizada. Essas novas ações, no entanto, provavelmente serão menores em número e menores em valor. Se uma empresa é determinada pelo tribunal a ser insolvente, os acionistas não podem obter nada após a falência. Em qualquer caso, os direitos dos investidores serão explicados no plano de reorganização.

Uma empresa que está saindo da concordata pode ter duas versões diferentes de ações ordinárias: as ações antigas que estavam sendo negociadas quando a empresa faliu e as novas ações emitidas durante a reorganização. O estoque antigo, geralmente negociado no OTCBB ou Pink Sheets, tem um símbolo de ticker terminando em & quot; Q. & quot; O novo stock, se não tiver sido emitido (mas sim autorizado) pela empresa, terminará na carta "V", indicando que a ação irá negociar & quot; quando emitido & quot; O & quot; V & quot; será removido assim que a empresa emitir o estoque em si. Entender a diferença entre estoque antigo e novo é crucial para tomar decisões de investimento inteligentes.

Os detentores de títulos, enquanto isso, não receberão nenhum pagamento durante uma falência corporativa. Mas os detentores de bônus podem trocar títulos por novas ações, novos títulos ou alguns de cada um.

Qual é a vantagem do arquivamento no capítulo 11?

As empresas públicas normalmente preferem entrar com a bancarrota do Capítulo 11 (em oposição ao Capítulo 7) porque ela permite que a empresa continue operando e oferece uma oportunidade para uma recuperação. Uma reemergência bem-sucedida nem sempre funciona, mas o Capítulo 11 dá à empresa mais controle sobre o processo. Além disso, a empresa pode continuar a negociar suas ações e títulos enquanto passa por uma reorganização, mas deve relatar a falência no Formulário 8-K (SEC) dentro de 15 dias.

Como funciona o capítulo 11?

Pelo menos um comitê será nomeado pelo administrador americano para representar os acionistas e credores durante a fase de planejamento da reorganização. Todas as partes devem aceitar o plano antes que o tribunal o confirme. Ainda assim, o tribunal ainda pode confirmar o plano, mesmo que seja rejeitado pelos credores ou acionistas, se acreditar que o plano é justo para todas as partes. Após a confirmação pelo tribunal, a empresa deve fornecer um resumo do plano de reorganização no Formulário 8-K.

Quem desenvolve o plano de reorganização da empresa?

Comitês formados por acionistas e credores negociam com a empresa para decidir quais dívidas devem ser liberadas para ajudar a empresa a ressurgir com sucesso de sua falência corporativa. Os principais tipos de comitês são:

Comitê Oficial de Credores Quirografários: Este comitê obrigatório representa todos os credores quirografários, com o "administrador fiduciário". (normalmente um banco contratado pela empresa) frequentemente presente. Comitê Oficial Representantes dos Acionistas: Podem ser indicados para tratar das preocupações específicas dos acionistas, mas não um requisito. Comitê (s) adicional (is) representando uma classe específica de credores: pode ser indicado para representar empregados, obrigacionistas subordinados ou outra classe distinta de credores.

Uma vez que um plano é acordado por todas as partes envolvidas, o tribunal decidirá se está em conformidade com o Código de Falências. Esse processo é conhecido como confirmação do plano e leva alguns meses para ser concluído. Após a confirmação, a empresa fica livre para implementar seu plano de reorganização.

Qual é o papel da SEC na bancarrota do capítulo 11?

Nos arquivamentos do Capítulo 11, a SEC revisa o documento de divulgação para garantir que a empresa esteja divulgando fatos importantes e para garantir que os acionistas sejam adequadamente representados por um comitê, se necessário. Mas além disso, o papel da SEC é limitado.

No entanto, a SEC pode tomar medidas legais se acreditar que os executivos e diretores da empresa estão envolvidos em fraude de valores mobiliários, usando a lei de falências para se esconder de ações judiciais ou afetar os direitos dos investidores.

Como investidor, como vou saber o que está acontecendo?

Os investidores costumam primeiro aprender sobre falências corporativas nas notícias ou através de seu corretor. Aqueles que possuem ações ou títulos em seu próprio nome geralmente receberão informações sobre a falência no correio. Você também pode ser solicitado a votar no plano de reorganização, mas os acionistas muitas vezes não podem votar e não recebem nada da empresa.

Se você é elegível para votar, a empresa lhe enviará:

Resumo do plano de reorganização (ou uma cópia completa do plano) Declaração de divulgação incluindo fatos importantes sobre a empresa e seu plano (aprovado pelo tribunal) Uma cédula Se aplicável, uma notificação referente à data da audiência e prazo para apresentar objeções ao plano .

Até mesmo os acionistas que não votarem têm direito a um resumo da declaração de divulgação e a informações sobre o arquivamento de objeções ao plano.

O que é a bancarrota do capítulo 7?

As empresas que decidem que não podem continuar a fazer negócios geralmente são arquivadas no Capítulo 7 da proteção contra falência. No Capítulo 7, todos os ativos são liquidados e os recursos são usados ​​para pagar despesas administrativas e legais, seguidas pelos credores. A garantia é devolvida aos credores garantidos, que são agrupados com credores não garantidos pelo restante de sua reivindicação, se a garantia falhar em cobrir as dívidas. Os credores quirografários, incluindo os detentores de bônus, podem receber algum dinheiro se houver algum remanescente.

Mas a empresa não é obrigada a notificar os acionistas sobre o arquivamento do Capítulo 7, já que eles geralmente não têm direito a um retorno se as ações perderem seu valor. Se os credores forem pagos integralmente, o que é raro, os acionistas terão a oportunidade de apresentar as reclamações.

Veja a extensa seção de falências do Capítulo 7 da FindLaw para artigos e recursos adicionais.

As minhas ações ou títulos são inúteis depois de um arquivamento do capítulo 7?

Na maioria dos casos, o estoque de uma empresa na bancarrota do Capítulo 7 é completamente inútil. As obrigações, na melhor das hipóteses, podem reter uma pequena fração do seu valor nominal. Para obrigações garantidas por garantias, o reembolso baseia-se no valor dessa garantia.

Onde posso obter mais informações?

A Empresa: O departamento de relações com investidores da empresa pode fornecer mais informações sobre o processo de falência, incluindo as informações de contato do tribunal encarregado do caso.

Seu corretor: O indivíduo que lhe vendeu o investimento deve ser capaz de ajudá-lo.

A SEC: Verifique o SEC "EDGAR" banco de dados, que contém todos os registros corporativos enviados à agência, incluindo pedidos de falência do 8-K. Veja o documento Como Solicitar Documentos Públicos da SEC para obter mais informações sobre como obter registros da empresa. Seu corretor ou a empresa também poderá fornecer uma cópia do formulário 8-K.

Tribunal de Falências: Você pode encontrar informações sobre uma empresa no Capítulo 7 que ainda não tenha arquivado os relatórios da SEC indo ao próprio tribunal de falências, localizado perto da empresa ou em seu estado de incorporação.

Seu negócio está considerando a bancarrota? Um advogado pode ajudar.

A falência corporativa é relativamente comum e às vezes resulta em uma empresa mais enxuta e melhor posicionada. Com as informações certas, os investidores às vezes conseguem recuperar parte de seu investimento. Mas você vai querer fazer isso direito, de preferência com a ajuda de um advogado da bancarrota. Comece hoje e encontre um advogado de falências local.

Capítulo 11 - Fundamentos da Falência.

Este capítulo do Código de Falências geralmente prevê a reorganização, geralmente envolvendo uma corporação ou parceria. Um devedor do capítulo 11 geralmente propõe um plano de reorganização para manter seu negócio vivo e pagar os credores ao longo do tempo. Pessoas em negócios ou indivíduos também podem buscar alívio no capítulo 11.

Fundo.

Um caso apresentado ao abrigo do capítulo 11 do Código de Falências dos Estados Unidos é frequentemente referido como uma falência de "reorganização".

Um indivíduo não pode arquivar sob o capítulo 11 ou qualquer outro capítulo se, durante os 180 dias precedentes, uma petição de falência prévia foi indeferida devido à falha intencional do devedor em comparecer perante o tribunal ou cumprir ordens do tribunal, ou foi voluntariamente demitida após os credores. procurou alívio do tribunal de falências para recuperar a propriedade sobre a qual eles detêm ônus. 11 U. S.C. §§ 109 (g), 362 (d) - (e). Além disso, nenhum indivíduo pode ser um devedor nos termos do capítulo 11 ou de qualquer capítulo do Código de Falências, a menos que ele tenha recebido, dentro de 180 dias antes da apresentação, aconselhamento de crédito de uma agência de aconselhamento de crédito aprovada em um briefing individual ou em grupo. 11 U. S.C. §§ 109, 111. Há exceções em situações de emergência ou quando o administrador dos EUA (ou administrador de falências) determinou que há agências aprovadas insuficientes para fornecer o aconselhamento necessário. Se um plano de gestão da dívida é desenvolvido durante o aconselhamento de crédito necessário, ele deve ser apresentado ao tribunal.

Como o capítulo 11 funciona.

Um caso do capítulo 11 começa com a apresentação de uma petição no tribunal de falências que serve a área onde o devedor tem um domicílio ou residência. Uma petição pode ser uma petição voluntária, que é apresentada pelo devedor, ou pode ser uma petição involuntária, que é apresentada pelos credores que atendem a determinados requisitos. 11 U. S.C. §§ 301, 303. Uma petição voluntária deve aderir ao formato do Formulário 1 dos Formulários Oficiais prescritos pela Conferência Judicial dos Estados Unidos. A menos que o tribunal ordene o contrário, o devedor também deve apresentar ao tribunal: (1) calendários de ativos e passivos; (2) um cronograma de receitas e despesas correntes; (3) um cronograma de contratos executórios e arrendamentos não expirados; e (4) uma declaração de assuntos financeiros. Fed. R. Bankr. P. 1007 (b). Se o devedor for um indivíduo (ou marido e esposa), existem requisitos adicionais para apresentação de documentos. Tais devedores devem apresentar: um certificado de aconselhamento de crédito e uma cópia de qualquer plano de pagamento da dívida desenvolvido através de aconselhamento de crédito; evidência de pagamento de empregadores, se houver, recebida 60 dias antes do depósito; uma declaração do lucro líquido mensal e qualquer aumento antecipado de receita ou despesa após o arquivamento; e um registro de qualquer interesse que o devedor tenha em contas de instrução ou de ensino qualificadas federais ou estaduais.11 U. S.C. § 521. O marido e a mulher podem apresentar uma petição conjunta ou petições individuais. 11 U. S.C. § 302 (a). (Os Formulários Oficiais não estão disponíveis na corte, mas podem ser adquiridos em lojas legais ou baixados da Internet em uscourts. gov/bkforms/index. html.)

Os tribunais são obrigados a cobrar uma taxa de registro de US $ 1.167 e uma taxa administrativa diversa de US $ 550. As taxas devem ser pagas ao escrivão do tribunal após a apresentação ou podem, com a permissão do tribunal, ser pagas por devedores individuais em parcelas. 28 U. S.C. § 1930 (a); Fed. R. Bankr. P. 1006 (b); Tabela de Taxas Diversas do Tribunal de Falências, Item 8. Fed. R. Bankr. P. 1006 (b) limita a quatro o número de parcelas para a taxa de depósito. A parcela final deve ser paga no prazo máximo de 120 dias após a apresentação da petição. Por justa causa, o tribunal poderá prorrogar o prazo de qualquer prestação, desde que a última parcela seja paga no prazo máximo de 180 dias após o depósito da petição. Fed. R. Bankr. P. 1006 (b). A taxa administrativa de $ 550 pode ser paga em parcelas da mesma maneira que a taxa de depósito. Se uma petição conjunta é apresentada, apenas uma taxa de inscrição e uma taxa administrativa são cobradas. Devedores devem estar cientes de que a falta de pagamento dessas taxas pode resultar na demissão do caso. 11 U. S.C. § 1112 (b) (10).

A petição voluntária incluirá informações padrão relativas ao (s) nome (s) do devedor, número do seguro social ou número de identificação fiscal, residência, localização do ativo principal (se um negócio), plano do devedor ou intenção de arquivar um plano e solicitação de alívio sob o capítulo apropriado do Código de Falências. Após a apresentação de uma petição voluntária para alívio sob o capítulo 11 ou, em um caso involuntário, a entrada de uma ordem de alívio, o devedor automaticamente assume uma identidade adicional como o "devedor na posse". 11 U. S.C. § 1101. O termo refere-se a um devedor que mantém a posse e controle de seus ativos enquanto se encontra em uma reorganização sob o capítulo 11, sem a nomeação de um administrador de caso. Um devedor permanecerá um devedor na posse até que o plano de reorganização do devedor seja confirmado, o caso do devedor seja indeferido ou convertido para o capítulo 7, ou um administrador do capítulo 11 seja nomeado. A nomeação ou eleição de um administrador ocorre apenas em um pequeno número de casos. Geralmente, o devedor, como "devedor em posse", opera o negócio e executa muitas das funções que um administrador executa nos casos sob outros capítulos. 11 U. S.C. § 1107 (a).

Geralmente, uma declaração de divulgação por escrito e um plano de reorganização devem ser apresentados ao tribunal. 11 U. S.C. §§ 1121, 1125. A declaração de divulgação é um documento que deve conter informações relativas aos ativos, passivos e negócios do devedor suficientes para permitir que um credor faça um julgamento informado sobre o plano de reorganização do devedor. 11 U. S.C. § 1125. As informações exigidas são regidas pela discrição judicial e pelas circunstâncias do caso. Em um "caso de pequena empresa" (discutido abaixo), o devedor pode não precisar apresentar uma declaração de divulgação separada se o tribunal determinar que a informação adequada está contida no plano. 11 U. S.C. § 1125 (f). O conteúdo do plano deve incluir uma classificação de reivindicações e deve especificar como cada classe de reivindicações será tratada sob o plano. 11 U. S.C. § 1123. Os credores cujos créditos estejam "com imparidade", ou seja, aqueles cujos direitos contratuais devem ser modificados ou que serão pagos com valor inferior ao valor total das suas reivindicações ao abrigo do plano, votam o plano por cédula. 11 U. S.C. § 1126. Depois que a declaração de divulgação for aprovada pelo tribunal e as cédulas forem coletadas e contadas, o tribunal realizará uma audiência de confirmação para determinar se deve confirmar o plano. 11 U. S.C. § 1128.

No caso dos indivíduos, o capítulo 11 apresenta algumas semelhanças com o capítulo 13. Por exemplo, a propriedade do patrimônio para um devedor individual inclui os rendimentos e bens do devedor adquiridos pelo devedor após o arquivamento até o caso ser encerrado, demitido ou convertido; o financiamento do plano pode ser proveniente dos ganhos futuros do devedor; e o plano não pode ser confirmado pela objeção de um credor sem comprometer todo o rendimento disponível do devedor durante cinco anos, a menos que o plano pague o crédito integralmente, com juros, por um período de tempo mais curto. 11 U. S.C. §§ 1115, 1123 (a) (8), 1129 (a) (15).

O capítulo 11 devedor em posse.

O Capítulo 11 é normalmente usado para reorganizar uma empresa, que pode ser uma corporação, propriedade individual ou parceria. Uma corporação existe separada e separada de seus proprietários, os acionistas. O caso de falência do capítulo 11 de uma corporação (corporação como devedor) não coloca os ativos pessoais dos acionistas em risco além do valor de seu investimento em ações da empresa. A propriedade individual (proprietária como devedora), por outro lado, não possui uma identidade separada e distinta de seu (s) proprietário (s). Por conseguinte, um processo de falência envolvendo uma sociedade unipessoal inclui tanto o património comercial como pessoal dos proprietários-devedores. Como uma corporação, existe uma parceria separada e separada de seus parceiros. Em um caso de falência de parceria (parceria como devedor), no entanto, os ativos pessoais dos parceiros podem, em alguns casos, ser usados ​​para pagar credores no caso de falência ou os próprios parceiros podem ser forçados a pedir proteção contra falência.

A Seção 1107 do Código de Falências coloca o devedor em posse na posição de fiduciário, com os direitos e poderes de um fiduciário do capítulo 11, e exige que o devedor cumpra todas as funções e deveres de investigação de um administrador. Esses deveres, estabelecidos no Código de Falências e nas Regras Federais de Procedimento de Falência, incluem a contabilização de propriedades, o exame e contestação de reclamações e a apresentação de relatórios informativos, conforme exigido pelo tribunal e pelo administrador ou administrador de falências dos EUA (discutido abaixo), como relatórios operacionais mensais. 11 U. S.C. §§ 1106, 1107; Fed. R. Bankr. P. 2015 (a). O devedor na posse também tem muitos dos outros poderes e deveres de um administrador, incluindo o direito, com a aprovação do tribunal, de contratar advogados, contadores, avaliadores, leiloeiros ou outros profissionais para auxiliar o devedor durante o seu processo de falência. Outras responsabilidades incluem apresentação de declarações e relatórios que são necessários ou ordenados pelo tribunal após a confirmação, como uma contabilidade final. O administrador dos EUA é responsável por monitorar a conformidade do devedor na posse com os requisitos de relatório.

Reorganizações ferroviárias têm exigências específicas sob a subseção IV do capítulo 11, que não serão abordadas aqui. Além disso, os corretores de ações e commodities são proibidos de entrar nos termos do capítulo 11 e estão restritos ao capítulo 7. 11 U. S.C. § 109 (d).

O administrador dos EUA ou administrador de falências.

O administrador dos EUA desempenha um papel importante no monitoramento do progresso de um caso do capítulo 11 e na supervisão de sua administração. O administrador dos EUA é responsável por monitorar o devedor na operação da posse da empresa e a apresentação de relatórios e taxas operacionais. Além disso, o administrador dos EUA monitora pedidos de indenização e reembolso de profissionais, planos e declarações de divulgação apresentados ao tribunal e comitês de credores. O administrador dos EUA conduz uma reunião dos credores, muitas vezes chamada de "reunião da seção 341", em um caso do capítulo 11. 11 U. S.C. § 341. O administrador e credores dos EUA podem questionar o devedor, sob juramento, na seção 341, sobre os atos, conduta, propriedade e a administração do caso.

O fiduciário dos EUA também impõe certos requisitos ao devedor em relação a assuntos como relatar sua renda mensal e despesas operacionais, estabelecer novas contas bancárias e pagar impostos retidos na fonte e outros impostos. Por lei, o devedor na posse deve pagar uma taxa trimestral ao administrador dos EUA para cada trimestre de um ano até que o caso seja convertido ou arquivado. 28 U. S.C. § 1930 (a) (6). O valor da taxa, que pode variar de US $ 325 a US $ 30.000, depende do valor dos desembolsos do devedor durante cada trimestre. Se um devedor em posse deixar de cumprir as exigências de relatório do administrador ou ordens do tribunal de falências dos Estados Unidos, ou deixar de tomar as medidas apropriadas para levar o caso à confirmação, o administrador dos Estados Unidos poderá apresentar uma moção ao tribunal para que ele caso do devedor do capítulo 11 convertido para outro capítulo do Código de Falências ou para que o caso seja julgado improcedente.

Na Carolina do Norte e no Alabama, os administradores de falências executam funções similares que os curadores dos EUA realizam nos quarenta e oito Estados restantes. O programa de administração de falências é administrado pelo Escritório Administrativo dos Tribunais dos Estados Unidos, enquanto o programa fiduciário dos EUA é administrado pelo Departamento de Justiça. Para os fins desta publicação, as referências aos administradores dos EUA também são aplicáveis ​​aos administradores de falências.

Comitês de Credores.

Os comitês de credores podem ter um papel importante nos casos do capítulo 11. O comitê é nomeado pelo administrador dos EUA e normalmente consiste em credores não garantidos que detêm as sete maiores reivindicações não garantidas contra o devedor. 11 U. S.C. § 1102. Entre outras coisas, a comissão: consulta com o devedor na posse sobre a administração do caso; investiga a conduta e operação do devedor; e participa na formulação de um plano. 11 U. S.C. § 1103. A comissão de credores poderá, com a aprovação do tribunal, contratar um advogado ou outros profissionais para auxiliar no desempenho das suas funções. Um comitê de credores pode ser uma salvaguarda importante para a administração adequada do negócio pelo devedor na posse.

O Small Business Case e o Small Business Devedor.

Em alguns casos menores, o administrador dos EUA pode não conseguir encontrar credores dispostos a servir em um comitê de credores, ou o comitê pode não estar ativamente envolvido no caso. O Código de Falências resolve esse problema tratando um "caso de pequena empresa" de maneira um pouco diferente de um caso de falência regular. Um caso de pequena empresa é definido como um caso com um "devedor de pequenas empresas". 11 U. S.C. § 101 (51C). Determinar se um devedor é um "devedor de pequenas empresas" requer a aplicação de um teste de duas partes. Primeiro, o devedor deve estar envolvido em atividades comerciais ou de negócios (além de possuir ou operar bens imóveis) com total de dívidas garantidas e não garantidas não contingentes de US $ 2.566.050 ou menos. Em segundo lugar, o caso do devedor deve ser aquele em que o administrador dos Estados Unidos não nomeou um comitê de credores, ou o tribunal determinou que o comitê de credores é insuficientemente ativo e representativo para supervisionar o devedor. 11 U. S.C. § 101 (51D).

In a small business case, the debtor in possession must, among other things, attach the most recently prepared balance sheet, statement of operations, cash-flow statement and most recently filed tax return to the petition or provide a statement under oath explaining the absence of such documents and must attend court and the U. S. trustee meeting through senior management personnel and counsel. The small business debtor must make ongoing filings with the court concerning its profitability and projected cash receipts and disbursements, and must report whether it is in compliance with the Bankruptcy Code and the Federal Rules of Bankruptcy Procedure and whether it has paid its taxes and filed its tax returns. 11 U. S.C. §§ 308, 1116.

In contrast to other chapter 11 debtors, the small business debtor is subject to additional oversight by the U. S. trustee. Early in the case, the small business debtor must attend an "initial interview" with the U. S. trustee at which time the U. S. trustee will evaluate the debtor's viability, inquire about the debtor's business plan, and explain certain debtor obligations including the debtor's responsibility to file various reports. 28 U. S.C. § 586(a)(7). The U. S. trustee will also monitor the activities of the small business debtor during the case to identify as promptly as possible whether the debtor will be unable to confirm a plan.

Because certain filing deadlines are different and extensions are more difficult to obtain, a case designated as a small business case normally proceeds more quickly than other chapter 11 cases. For example, only the debtor may file a plan during the first 180 days of a small business case. 11 U. S.C. § 1121(e). This "exclusivity period" may be extended by the court, but only to 300 days, and only if the debtor demonstrates by a preponderance of the evidence that the court will confirm a plan within a reasonable period of time. When the case is not a small business case, however, the court may extend the exclusivity period "for cause" up to 18 months.

The Single Asset Real Estate Debtor.

Single asset real estate debtors are subject to special provisions of the Bankruptcy Code. The term "single asset real estate" is defined as "a single property or project, other than residential real property with fewer than four residential units, which generates substantially all of the gross income of a debtor who is not a family farmer and on which no substantial business is being conducted by a debtor other than the business of operating the real property and activities incidental." 11 U. S.C. § 101(51B). The Bankruptcy Code provides circumstances under which creditors of a single asset real estate debtor may obtain relief from the automatic stay which are not available to creditors in ordinary bankruptcy cases. 11 U. S.C. § 362(d). On request of a creditor with a claim secured by the single asset real estate and after notice and a hearing, the court will grant relief from the automatic stay to the creditor unless the debtor files a feasible plan of reorganization or begins making interest payments to the creditor within 90 days from the date of the filing of the case, or within 30 days of the court's determination that the case is a single asset real estate case. The interest payments must be equal to the non-default contract interest rate on the value of the creditor's interest in the real estate. 11 U. S.C. § 362(d)(3).

Appointment or Election of a Case Trustee.

Although the appointment of a case trustee is a rarity in a chapter 11 case, a party in interest or the U. S. trustee can request the appointment of a case trustee or examiner at any time prior to confirmation in a chapter 11 case. The court, on motion by a party in interest or the U. S. trustee and after notice and hearing, shall order the appointment of a case trustee for cause, including fraud, dishonesty, incompetence, or gross mismanagement, or if such an appointment is in the interest of creditors, any equity security holders, and other interests of the estate. 11 U. S.C. § 1104(a). Moreover, the U. S. trustee is required to move for appointment of a trustee if there are reasonable grounds to believe that any of the parties in control of the debtor "participated in actual fraud, dishonesty or criminal conduct in the management of the debtor or the debtor's financial reporting." 11 U. S.C. § 1104(e). The trustee is appointed by the U. S. trustee, after consultation with parties in interest and subject to the court's approval. Fed. R. Bankr. P. 2007.1. Alternatively, a trustee in a case may be elected if a party in interest requests the election of a trustee within 30 days after the court orders the appointment of a trustee. In that instance, the U. S. trustee convenes a meeting of creditors for the purpose of electing a person to serve as trustee in the case. 11 U. S.C. § 1104(b).

The case trustee is responsible for management of the property of the estate, operation of the debtor's business, and, if appropriate, the filing of a plan of reorganization. Section 1106 of the Bankruptcy Code requires the trustee to file a plan "as soon as practicable" or, alternatively, to file a report explaining why a plan will not be filed or to recommend that the case be converted to another chapter or dismissed. 11 U. S.C. § 1106(a)(5).

Upon the request of a party in interest or the U. S. trustee, the court may terminate the trustee's appointment and restore the debtor in possession to management of bankruptcy estate at any time before confirmation.11 U. S.C. § 1105.

The Role of an Examiner.

The appointment of an examiner in a chapter 11 case is rare. The role of an examiner is generally more limited than that of a trustee. The examiner is authorized to perform the investigatory functions of the trustee and is required to file a statement of any investigation conducted. If ordered to do so by the court, however, an examiner may carry out any other duties of a trustee that the court orders the debtor in possession not to perform. 11 U. S.C. § 1106. Each court has the authority to determine the duties of an examiner in each particular case. In some cases, the examiner may file a plan of reorganization, negotiate or help the parties negotiate, or review the debtor's schedules to determine whether some of the claims are improperly categorized. Sometimes, the examiner may be directed to determine if objections to any proofs of claim should be filed or whether causes of action have sufficient merit so that further legal action should be taken. The examiner may not subsequently serve as a trustee in the case. 11 U. S.C. § 321.

The Automatic Stay.

The automatic stay provides a period of time in which all judgments, collection activities, foreclosures, and repossessions of property are suspended and may not be pursued by the creditors on any debt or claim that arose before the filing of the bankruptcy petition. As with cases under other chapters of the Bankruptcy Code, a stay of creditor actions against the chapter 11 debtor automatically goes into effect when the bankruptcy petition is filed. 11 U. S.C. § 362(a). The filing of a petition, however, does not operate as a stay for certain types of actions listed under 11 U. S.C. § 362(b). The stay provides a breathing spell for the debtor, during which negotiations can take place to try to resolve the difficulties in the debtor's financial situation.

Under specific circumstances, the secured creditor can obtain an order from the court granting relief from the automatic stay. For example, when the debtor has no equity in the property and the property is not necessary for an effective reorganization, the secured creditor can seek an order of the court lifting the stay to permit the creditor to foreclose on the property, sell it, and apply the proceeds to the debt. 11 U. S.C. § 362(d).

The Bankruptcy Code permits applications for fees to be made by certain professionals during the case. Thus, a trustee, a debtor's attorney, or any professional person appointed by the court may apply to the court at intervals of 120 days for interim compensation and reimbursement payments. In very large cases with extensive legal work, the court may permit more frequent applications. Although professional fees may be paid if authorized by the court, the debtor cannot make payments to professional creditors on prepetition obligations, i. e., obligations which arose before the filing of the bankruptcy petition. The ordinary expenses of the ongoing business, however, continue to be paid.

Who Can File a Plan.

The debtor (unless a "small business debtor") has a 120-day period during which it has an exclusive right to file a plan. 11 U. S.C. § 1121(b). This exclusivity period may be extended or reduced by the court. But in no event may the exclusivity period, including all extensions, be longer than 18 months. 11 U. S.C. § 1121(d). After the exclusivity period has expired, a creditor or the case trustee may file a competing plan. The U. S. trustee may not file a plan. 11 U. S.C. § 307.

A chapter 11 case may continue for many years unless the court, the U. S. trustee, the committee, or another party in interest acts to ensure the case's timely resolution. The creditors' right to file a competing plan provides incentive for the debtor to file a plan within the exclusivity period and acts as a check on excessive delay in the case.

Avoidable Transfers.

The debtor in possession or the trustee, as the case may be, has what are called "avoiding" powers. These powers may be used to undo a transfer of money or property made during a certain period of time before the filing of the bankruptcy petition. By avoiding a particular transfer of property, the debtor in possession can cancel the transaction and force the return or "disgorgement" of the payments or property, which then are available to pay all creditors. Generally, and subject to various defenses, the power to avoid transfers is effective against transfers made by the debtor within 90 days before filing the petition. But transfers to "insiders" (i. e., relatives, general partners, and directors or officers of the debtor) made up to a year before filing may be avoided. 11 U. S.C. §§ 101(31), 101(54), 547, 548. In addition, under 11 U. S.C. § 544, the trustee is authorized to avoid transfers under applicable state law, which often provides for longer time periods. Avoiding powers prevent unfair prepetition payments to one creditor at the expense of all other creditors.

Cash Collateral, Adequate Protection, and Operating Capital.

Although the preparation, confirmation, and implementation of a plan of reorganization is at the heart of a chapter 11 case, other issues may arise that must be addressed by the debtor in possession. The debtor in possession may use, sell, or lease property of the estate in the ordinary course of its business, without prior approval, unless the court orders otherwise. 11 U. S.C. § 363(c). If the intended sale or use is outside the ordinary course of its business, the debtor must obtain permission from the court.

A debtor in possession may not use "cash collateral" without the consent of the secured party or authorization by the court, which must first examine whether the interest of the secured party is adequately protected. 11 U. S.C. § 363. Section 363 defines "cash collateral" as cash, negotiable instruments, documents of title, securities, deposit accounts, or other cash equivalents, whenever acquired, in which the estate and an entity other than the estate have an interest. It includes the proceeds, products, offspring, rents, or profits of property and the fees, charges, accounts or payments for the use or occupancy of rooms and other public facilities in hotels, motels, or other lodging properties subject to a creditor's security interest.

When "cash collateral" is used (spent), the secured creditors are entitled to receive additional protection under section 363 of the Bankruptcy Code. The debtor in possession must file a motion requesting an order from the court authorizing the use of the cash collateral. Pending consent of the secured creditor or court authorization for the debtor in possession's use of cash collateral, the debtor in possession must segregate and account for all cash collateral in its possession. 11 U. S.C. § 363(c)(4). A party with an interest in property being used by the debtor may request that the court prohibit or condition this use to the extent necessary to provide "adequate protection" to the creditor.

Adequate protection may be required to protect the value of the creditor's interest in the property being used by the debtor in possession. This is especially important when there is a decrease in value of the property. The debtor may make periodic or lump sum cash payments, or provide an additional or replacement lien that will result in the creditor's property interest being adequately protected. 11 U. S.C. § 361.

When a chapter 11 debtor needs operating capital, it may be able to obtain it from a lender by giving the lender a court-approved "superpriority" over other unsecured creditors or a lien on property of the estate. 11 U. S.C. § 364.

Before confirmation of a plan, several activities may take place in a chapter 11 case. Continued operation of the debtor's business may lead to the filing of a number of contested motions. The most common are those seeking relief from the automatic stay, the use of cash collateral, or to obtain credit. There may also be litigation over executory (i. e., unfulfilled) contracts and unexpired leases and the assumption or rejection of those executory contracts and unexpired leases by the debtor in possession. 11 U. S.C. § 365. Delays in formulating, filing, and obtaining confirmation of a plan often prompt creditors to file motions for relief from stay, to convert the case to chapter 7, or to dismiss the case altogether.

Adversary Proceedings.

Frequently, the debtor in possession will institute a lawsuit, known as an adversary proceeding, to recover money or property for the estate. Adversary proceedings may take the form of lien avoidance actions, actions to avoid preferences, actions to avoid fraudulent transfers, or actions to avoid post-petition transfers. These proceedings are governed by Part VII of the Federal Rules of Bankruptcy Procedure. At times, a creditors' committee may be authorized by the bankruptcy court to pursue these actions against insiders of the debtor if the plan provides for the committee to do so or if the debtor has refused a demand to do so. Creditors may also initiate adversary proceedings by filing complaints to determine the validity or priority of a lien, revoke an order confirming a plan, determine the dischargeability of a debt, obtain an injunction, or subordinate a claim of another creditor.

The Bankruptcy Code defines a claim as: (1) a right to payment; (2) or a right to an equitable remedy for a failure of performance if the breach gives rise to a right to payment. 11 U. S.C. § 101(5). Generally, any creditor whose claim is not scheduled (i. e., listed by the debtor on the debtor's schedules) or is scheduled as disputed, contingent, or unliquidated must file a proof of claim (and attach evidence documenting the claim) in order to be treated as a creditor for purposes of voting on the plan and distribution under it. Fed. R. Bankr. P. 3003(c)(2). But filing a proof of claim is not necessary if the creditor's claim is scheduled (but is not listed as disputed, contingent, or unliquidated by the debtor) because the debtor's schedules are deemed to constitute evidence of the validity and amount of those claims. 11 U. S.C. § 1111. If a scheduled creditor chooses to file a claim, a properly filed proof of claim supersedes any scheduling of that claim. Fed. R. Bankr. P. 3003(c)(4). It is the responsibility of the creditor to determine whether the claim is accurately listed on the debtor's schedules. The debtor must provide notification to those creditors whose names are added and whose claims are listed as a result of an amendment to the schedules. The notification also should advise such creditors of their right to file proofs of claim and that their failure to do so may prevent them from voting upon the debtor's plan of reorganization or participating in any distribution under that plan. When a debtor amends the schedule of liabilities to add a creditor or change the status of any claims to disputed, contingent, or unliquidated, the debtor must provide notice of the amendment to any entity affected. Fed. R. Bankr. P. 1009(a).

Equity Security Holders.

An equity security holder is a holder of an equity security of the debtor. Examples of an equity security are a share in a corporation, an interest of a limited partner in a limited partnership, or a right to purchase, sell, or subscribe to a share, security, or interest of a share in a corporation or an interest in a limited partnership. 11 U. S.C. § 101(16), (17). An equity security holder may vote on the plan of reorganization and may file a proof of interest, rather than a proof of claim. A proof of interest is deemed filed for any interest that appears in the debtor's schedules, unless it is scheduled as disputed, contingent, or unliquidated. 11 U. S.C. § 1111. An equity security holder whose interest is not scheduled or is scheduled as disputed, contingent, or unliquidated must file a proof of interest in order to be treated as a creditor for purposes of voting on the plan and distribution under it. Fed. R. Bankr. P. 3003(c)(2). A properly filed proof of interest supersedes any scheduling of that interest. Fed. R. Bankr. P. 3003(c)(4). Generally, most of the provisions that apply to proofs of claim, as discussed above, are also applicable to proofs of interest.

Conversion or Dismissal.

A debtor in a case under chapter 11 has a one-time absolute right to convert the chapter 11 case to a case under chapter 7 unless: (1) the debtor is not a debtor in possession; (2) the case originally was commenced as an involuntary case under chapter 11; or (3) the case was converted to a case under chapter 11 other than at the debtor's request. 11 U. S.C. § 1112(a). A debtor in a chapter 11 case does not have an absolute right to have the case dismissed upon request.

A party in interest may file a motion to dismiss or convert a chapter 11 case to a chapter 7 case "for cause." Generally, if cause is established after notice and hearing, the court must convert or dismiss the case (whichever is in the best interests of creditors and the estate) unless it specifically finds that the requested conversion or dismissal is not in the best interest of creditors and the estate. 11 U. S.C. § 1112(b). Alternatively, the court may decide that appointment of a chapter 11 trustee or an examiner is in the best interests of creditors and the estate. 11 U. S.C. § 1104(a)(3). Section 1112(b)(4) of the Bankruptcy Code sets forth numerous examples of cause that would support dismissal or conversion. For example, the moving party may establish cause by showing that there is substantial or continuing loss to the estate and the absence of a reasonable likelihood of rehabilitation; gross mismanagement of the estate; failure to maintain insurance that poses a risk to the estate or the public; or unauthorized use of cash collateral that is substantially harmful to a creditor.

Cause for dismissal or conversion also includes an unexcused failure to timely compliance with reporting and filing requirements; failure to attend the meeting of creditors or attend an examination without good cause; failure to timely provide information to the U. S. trustee; and failure to timely pay post-petition taxes or timely file post-petition returns Fed. R. Bankr. P. 2004. Additionally, failure to file a disclosure statement or to file and confirm a plan within the time fixed by the Bankruptcy Code or order of the court; inability to effectuate a plan; denial or revocation of confirmation; inability to consummate a confirmed plan represent "cause" for dismissal under the statute. In an individual case, failure of the debtor to pay post-petition domestic support obligations constitutes "cause" for dismissal or conversion.

Section 1112(c) of the Bankruptcy Code provides an important exception to the conversion process in a chapter 11 case. Under this provision, the court is prohibited from converting a case involving a farmer or charitable institution to a liquidation case under chapter 7 unless the debt or requests the conversion.

The Disclosure Statement.

Generally, the debtor (or any plan proponent) must file and get court approval of a written disclosure statement before there can be a vote on the plan of reorganization. The disclosure statement must provide "adequate information" concerning the affairs of the debtor to enable the holder of a claim or interest to make an informed judgment about the plan. 11 U. S.C. § 1125. In a small business case, however, the court may determine that the plan itself contains adequate information and that a separate disclosure statement is unnecessary. 11 U. S.C. § 1125(f). After the disclosure statement is filed, the court must hold a hearing to determine whether the disclosure statement should be approved. Acceptance or rejection of a plan usually cannot be solicited until the court has first approved the written disclosure statement. 11 U. S.C. § 1125(b). An exception to this rule exists if the initial solicitation of the party occurred before the bankruptcy filing, as would be the case in so-called "prepackaged" bankruptcy plans (i. e., where the debtor negotiates a plan with significant creditor constituencies before filing for bankruptcy). Continued post-filing solicitation of such parties is not prohibited. After the court approves the disclosure statement, the debtor or proponent of a plan can begin to solicit acceptances of the plan, and creditors may also solicit rejections of the plan.

Upon approval of a disclosure statement, the plan proponent must mail the following to the U. S. trustee and all creditors and equity security holders: (1) the plan, or a court approved summary of the plan; (2) the disclosure statement approved by the court; (3) notice of the time within which acceptances and rejections of the plan may be filed; and (4) such other information as the court may direct, including any opinion of the court approving the disclosure statement or a court-approved summary of the opinion. Fed. R. Bankr. P. 3017(d). In addition, the debtor must mail to the creditors and equity security holders entitled to vote on the plan or plans: (1) notice of the time fixed for filing objections; (2) notice of the date and time for the hearing on confirmation of the plan; and (3) a ballot for accepting or rejecting the plan and, if appropriate, a designation for the creditors to identify their preference among competing plans. Identidade. But in a small business case, the court may conditionally approve a disclosure statement subject to final approval after notice and a combined disclosure statement/plan confirmation hearing. 11 U. S.C. § 1125(f).

Acceptance of the Plan of Reorganization.

As noted earlier, only the debtor may file a plan of reorganization during the first 120-day period after the petition is filed (or after entry of the order for relief, if an involuntary petition was filed). The court may grant extension of this exclusive period up to 18 months after the petition date. In addition, the debtor has 180 days after the petition date or entry of the order for relief to obtain acceptances of its plan. 11 U. S.C. § 1121. The court may extend (up to 20 months) or reduce this acceptance exclusive period for cause. 11 U. S.C. § 1121(d). In practice, debtors typically seek extensions of both the plan filing and plan acceptance deadlines at the same time so that any order sought from the court allows the debtor two months to seek acceptances after filing a plan before any competing plan can be filed.

If the exclusive period expires before the debtor has filed and obtained acceptance of a plan, other parties in interest in a case, such as the creditors' committee or a creditor, may file a plan. Such a plan may compete with a plan filed by another party in interest or by the debtor. If a trustee is appointed, the trustee must file a plan, a report explaining why the trustee will not file a plan, or a recommendation for conversion or dismissal of the case. 11 U. S.C. § 1106(a)(5). A proponent of a plan is subject to the same requirements as the debtor with respect to disclosure and solicitation.

In a chapter 11 case, a liquidating plan is permissible. Such a plan often allows the debtor in possession to liquidate the business under more economically advantageous circumstances than a chapter 7 liquidation. It also permits the creditors to take a more active role in fashioning the liquidation of the assets and the distribution of the proceeds than in a chapter 7 case.

Section 1123(a) of the Bankruptcy Code lists the mandatory provisions of a chapter 11 plan, and section 1123(b) lists the discretionary provisions. Section 1123(a)(1) provides that a chapter 11 plan must designate classes of claims and interests for treatment under the reorganization. Generally, a plan will classify claim holders as secured creditors, unsecured creditors entitled to priority, general unsecured creditors, and equity security holders.

Under section 1126(c) of the Bankruptcy Code, an entire class of claims is deemed to accept a plan if the plan is accepted by creditors that hold at least two-thirds in amount and more than one-half in number of the allowed claims in the class. Under section 1129(a)(10), if there are impaired classes of claims, the court cannot confirm a plan unless it has been accepted by at least one class of non-insiders who hold impaired claims (i. e., claims that are not going to be paid completely or in which some legal, equitable, or contractual right is altered). Moreover, under section 1126(f), holders of unimpaired claims are deemed to have accepted the plan.

Under section 1127(a) of the Bankruptcy Code, the plan proponent may modify the plan at any time before confirmation, but the plan as modified must meet all the requirements of chapter 11. When there is a proposed modification after balloting has been conducted, and the court finds after a hearing that the proposed modification does not adversely affect the treatment of any creditor who has not accepted the modification in writing, the modification is deemed to have been accepted by all creditors who previously accepted the plan. Fed. R. Bankr. P. 3019. If it is determined that the proposed modification does have an adverse effect on the claims of non-consenting creditors, then another balloting must take place.

Because more than one plan may be submitted to the creditors for approval, every proposed plan and modification must be dated and identified with the name of the entity or entities submitting the plan or modification. Fed. R. Bankr. P. 3016(b). When competing plans are presented that meet the requirements for confirmation, the court must consider the preferences of the creditors and equity security holders in determining which plan to confirm.

Any party in interest may file an objection to confirmation of a plan. The Bankruptcy Code requires the court, after notice, to hold a hearing on confirmation of a plan. If no objection to confirmation has been timely filed, the Bankruptcy Code allows the court to determine whether the plan has been proposed in good faith and according to law. Fed. R. Bankr. P. 3020(b)(2). Before confirmation can be granted, the court must be satisfied that there has been compliance with all the other requirements of confirmation set forth in section 1129 of the Bankruptcy Code, even in the absence of any objections. In order to confirm the plan, the court must find, among other things, that: (1) the plan is feasible; (2) it is proposed in good faith; and (3) the plan and the proponent of the plan are in compliance with the Bankruptcy Code. In order to satisfy the feasibility requirement, the court must find that confirmation of the plan is not likely to be followed by liquidation (unless the plan is a liquidating plan) or the need for further financial reorganization.

The Discharge.

Section 1141(d)(1) generally provides that confirmation of a plan discharges a debtor from any debt that arose before the date of confirmation. After the plan is confirmed, the debtor is required to make plan payments and is bound by the provisions of the plan of reorganization. The confirmed plan creates new contractual rights, replacing or superseding pre-bankruptcy contracts.

There are, of course, exceptions to the general rule that an order confirming a plan operates as a discharge. Confirmation of a plan of reorganization discharges any type of debtor – corporation, partnership, or individual – from most types of prepetition debts. It does not, however, discharge an individual debtor from any debt made nondischargeable by section 523 of the Bankruptcy Code. (1) Moreover, except in limited circumstances, a discharge is not available to an individual debtor unless and until all payments have been made under the plan. 11 U. S.C. § 1141(d)(5). Confirmation does not discharge the debtor if the plan is a liquidation plan, as opposed to one of reorganization, unless the debtor is an individual. When the debtor is an individual, confirmation of a liquidation plan will result in a discharge (after plan payments are made) unless grounds would exist for denying the debtor a discharge if the case were proceeding under chapter 7 instead of chapter 11. 11 U. S.C. §§ 727(a), 1141(d).

Postconfirmation Modification of the Plan.

At any time after confirmation and before "substantial consummation" of a plan, the proponent of a plan may modify the plan if the modified plan would meet certain Bankruptcy Code requirements. 11 U. S.C. § 1127(b). This should be distinguished from preconfirmation modification of the plan. A modified postconfirmation plan does not automatically become the plan. A modified postconfirmation plan in a chapter 11 case becomes the plan only "if circumstances warrant such modification" and the court, after notice and hearing, confirms the plan as modified. If the debtor is an individual, the plan may be modified postconfirmation upon the request of the debtor, the trustee, the U. S. trustee, or the holder of an allowed unsecured claim to make adjustments to payments due under the plan. 11 U. S.C. § 1127(e).

Postconfirmation Administration.

Notwithstanding the entry of the confirmation order, the court has the authority to issue any other order necessary to administer the estate. Fed. R. Bankr. P. 3020(d). This authority would include the postconfirmation determination of objections to claims or adversary proceedings, which must be resolved before a plan can be fully consummated. Sections 1106(a)(7) and 1107(a) of the Bankruptcy Code require a debtor in possession or a trustee to report on the progress made in implementing a plan after confirmation. A chapter 11 trustee or debtor in possession has a number of responsibilities to perform after confirmation, including consummating the plan, reporting on the status of consummation, and applying for a final decree.

Revocation of the Confirmation Order.

Revocation of the confirmation order is an undoing or cancellation of the confirmation of a plan. A request for revocation of confirmation, if made at all, must be made by a party in interest within 180 days of confirmation. The court, after notice and hearing, may revoke a confirmation order "if and only if the [confirmation] order was procured by fraud." 11 U. S.C. § 1144.

The Final Decree.

A final decree closing the case must be entered after the estate has been "fully administered." Fed. R. Bankr. P. 3022. Local bankruptcy court policies generally determine when the final decree is entered and the case closed.

Bay Area Bankruptcy Buzz.

Advice for your Chapter 7 or Chapter 13 Bankruptcy.

How are Incentive Stock Options Treated in Bankruptcy?

Many companies that are publicly held companies and privately held give employees incentive stock options each year. These shares usually vest at a predetermined percentage each year the employee stays employed by the company. The company allows the stock to vest over a period of time to ensure the employee to make continued efforts on behalf of the company to receive the full grant of stock options. The language of incentive plans may differ significantly. This article discusses how purely incentive stock programs are treated if the stock incentive plan is not a qualified retirement account. The specific language of a plan may make this article not applicable. To determine the treatment of your incentive stock options when filing bankruptcy you should seek the counsel of an experienced attorney in your jurisdiction.

Most stock incentive plans have a section which defines the purpose of the plan. When determining how the stock is treated the purpose section will most likely control. Many plans will have language that provides the stock incentive plans is to motivate key employees to produce a superior return to the stockholders of the company and promote recruiting and retention of talented key positions. This means that the plan is most likely not meant for retirement purposes or designed and used for retirement purposes. The fact that these same companies usually have a 401k plan, or other retirement plan for the employee to participate in, is further evidence that their stock incentive plan is not for retirement purposes. If the plan is not for retirement purposes or designed and used for retirement purposes the plan cannot be protected or exempted in bankruptcy as a qualified retirement account.

At the same time the stock incentive plan may not have to be solely used for retirement purposes though. The stock incentive plan may have dual purposes such as supplementing income and to provide for retirement too. The purpose of the plan must be scrutinized closely to determine if the company has designed for a dual purpose.

The Court will also look to see how the employee has used the stock incentive plan. If the employee has exercised stock options prior to the filing of the bankruptcy case, the use of the funds received will be a factor as to how the plan is being used. If the funds are used to improve a home or buy a car, theses uses of the funds are clearly not for retirement purposes.

In addition, a stock incentive plan may still be protected if the plan is subject to ERISA (Employee Retirement Income Security Act). Whether the plan is subject to ERISA is again a fact based analysis as to how the plan is administered and the purpose and nature of use of the funds. Factors include if payments under the plan are made after retirement, or skewed towards retirement, communications regarding the plan indicate the plan is maintained for purpose of maintaining retirement, or if the surrounding circumstances provide a reasonable person can ascertain the intended benefits are for retirement purposes.

The bottom line is if you have a stock incentive plan in which you have received stock options a close examination of the stated purpose of the plan, how the plan is administered, and how the funds can be used and when must be reviewed in detail to determine whether the plan can be protected in bankruptcy.

For more information regarding stock incentive plans and bankruptcy please contact our Oakland bankruptcy lawyer or bankruptcy attorney to determine your rights when filing for bankruptcy protection under Chapter 7 or Chapter 13 of the Bankruptcy Code.